La Cour supérieure de justice du Brésil (STJ) doit reprendre mardi l’examen d’une affaire portant sur le calcul d’une pénalité due par Citibank DTVM à Fusesc, un fonds de pension destiné aux employés actuels et anciens d’entreprises liées à l’État de Santa Catarina et au gouvernement de cet État. La cour a déjà statué en faveur de Fusesc sur le fond de sa demande ; le différend restant porte sur la pénalité et son calcul.
L’affaire découle de pertes que Fusesc affirme avoir subies en 2013 dans un fonds d’investissement en créances géré par Citi et lié à Banco BVA, aujourd’hui liquidée. La perte est estimée à près de 3 millions de R$ en valeur actuelle. Fusesc soutient qu’une pénalité réglementaire prévue par une instruction de la Commission des valeurs mobilières du Brésil (CVM) devrait être appliquée au taux de 0,5 % pour chaque jour écoulé depuis le moment où la perte aurait pu être évitée.
Citibank conteste à la fois la date de départ et la méthode d’actualisation. La banque affirme que la méthode de Fusesc porterait le montant à 450 millions de R$, une somme qu’elle juge disproportionnée par rapport à la perte initiale. Citi soutient que le calcul devrait commencer au moment où Fusesc a effectivement subi la perte, et non au moment où elle aurait pu être évitée. Elle affirme également que la pénalité ne s’applique pas à ce type de fonds et propose d’utiliser le barème d’actualisation de la Cour de justice de São Paulo, avec des intérêts moratoires mensuels de 1 %, tout en plafonnant la pénalité à 20 % et en l’actualisant au taux Selic.
Fusesc a présenté son propre calcul, qui fixe l’indemnisation actuelle à 70 millions de R$. Dans ses conclusions, elle a qualifié les arguments de Citi de tentative de perturber la procédure. La Fédération brésilienne des banques (Febraban) a également écrit au STJ pour exprimer ses inquiétudes quant au montant potentiel de la pénalité, avertissant qu’un écart important pourrait fausser le secteur des fonds d’investissement et encourager les litiges.
L’affaire est examinée par la troisième chambre du STJ, où le vote sur la question de savoir s’il faut plafonner la pénalité à 20 % est partagé, avec deux voix pour et deux contre. La juge Daniela Teixeira, rapporteure, et le juge Humberto Martins ont voté pour rouvrir le jugement et autoriser une pénalité sans plafond. Les juges Ricardo Cueva et Nancy Andrighi ont voté en faveur de la limite de 20 %. Le juge Paulo Dias de Moura Ribeiro doit départager les deux camps. Les représentants juridiques des parties n’ont pas fait de commentaire lorsqu’ils ont été contactés.
Le différend a commencé après que Fusesc a demandé, lors d’une assemblée d’investisseurs en décembre 2012, le rachat de ses parts dans le fonds, alors que Banco BVA faisait face à une liquidation. Le rachat n’a eu lieu qu’en février 2013. Fusesc affirme que ce retard a entraîné ses pertes et a poursuivi la banque en vue d’obtenir une indemnisation. Citi a soutenu que la liquidation de la banque n’était pas prévisible au moment où l’assemblée de décembre avait été programmée. Banco BVA a été liquidée en juin 2013, mais les tribunaux ont rejeté l’argument de la banque et ont statué en faveur de Fusesc, notamment sur le principe selon lequel la perte devait être actualisée à compter du moment où la fondation avait demandé le retrait de sa position et où Citi n’avait pas agi.
Sources: Folha Mercado.